電話:15026597100
專業
服務
并購重組

國有企業兼并中的債務處理問題

發布人: 時間:2017-02-17 13:41:46 瀏覽量:1617

一、國有企業兼并中債務處理的發展歷程

  在當前的企業兼并、特別是在各級政府大力推進的“解困式”兼并過程同,由于大量的國有企業債務負擔十分沉重,而相對經濟實力雄厚資金充裕的企業較少,兼并行為呈現明顯的“買方市場”,兼并方一般較難尋找,以至不少愿意被兼并的企業不能實現資產的有效重組。在現有的政策的框架內,企業兼并作為國有企業扭虧增盈和債務重組的作用十分有限。企業的沉重負擔仍然是企業改制中繞不過去的一個難題。

  為了推進國有企業“轉換經營機制、建立現代企業制度”的工作,1994年6月,國務院確定在若干城市進行企業“優化資本結構”的試點,當年確定在上海市等18個城市進行試點。其后,在1996年,試點的范圍擴大到了58個城市,包括了全部省會城市國有企業相對集中的老工業城市;1997年,國務院決定將這一試點范圍進一步擴大到111個城市。在優化資本結構的試點中,國有企業的兼并以及破產工作,是其重要的組成部分。

  為了推動企業改革,1994年國務院發布了《關于在若干城市實行國有企業破產有關問題的通知》。關于企業分立的問題,該文提出瀕臨破產的企業在申請破產前,經擁有三分之二以上債權額的債權人的同意,并經企業所在地人民政府批準,可以將企業效益好的部分同企業分立;分立后的企業應當按照商定的比例承擔原企業的債務。該文件還對破產企業的整體接受作了肯定,指出其他企業整體接受破產企業財產、承擔分配方案確定清償的破產企業債務、安置破產企業職工的,可以按照國家有關規定,享受兼并企業的優惠待遇。這個文件以及以后出臺的相關政策,僅在國家確定的優化資本結構試點城市實行。

  1995年,國務院有關部門聯合發出了《關于鼓勵和支持18個試點城市優勢國有企業兼并困難國有工業生產企業后有關銀行貸款和利息處理問題的通知》明確提出了鼓勵企業兼并的優惠政策,主要是兼并連續三年虧損并貸款逾期2年以上的貸款本息確實難以歸還的企業,可以享受以下三方面的優惠:第一,免除兼并企業原欠銀行貸款的利息;第二,還款期內,原款本金可以停息掛帳2~3年;第三,還款期限可以延長至5年。

  為了實現“規范破產、鼓勵兼并、大力實現再就業工程”的政策目標,克服前一段試點工作中出現的逃債問題弊端,1997年國務院又發布了《關于在若干試點城市實行國有企業兼并破產和職工再就業的補充通知》,這個文件否定了對破產企業整體接受的方式,提出了企業停產關閉(取消人格)、拍賣變現、職工得到妥善安置后,銀行貸款本息損失一次性從銀行呆帳準備金中核銷。與此同時,文件加大了鼓勵兼并的政策力度,對相應的優惠政策作出了調整:一是取消了嚴重虧損企業貸款逾期兩年以上的規定;二是增加了兩年還本寬限期;三是在寬限期和計劃還貸期內,對被兼并企業原貸款本金免息,而不是在停息掛帳2~3年。國務院的這一文件還對企業兼并破產的組織領導機構、計劃制定、資產評估機構資格認定以及企業職工的安置等方面的政策作了進一步的調整和規范。

  從國務院及有關部門的文件中可以看到,當前政策的走向仍是“鼓勵兼并、少量破產”,政策優惠的對象是經營困難的國有企業及有兼并能力的優勢國有企業,優惠的內容主要是“免息”或者“掛帳”。

  借助金融機構的中介作用,推進企業的改革,對我國的企業改革具有重要的現實意義。第一,經過近二十年的高速發展,在我國出現了一批經營管理比較好,具有品牌優勢的企業,它們在國內外企業的競爭壓力面前,迫切需要擴大生產規模,提高自己產品的市場占有率。因此,借助這些企業的擴張趨勢,兼并同行業中的劣勢企業,有利于改變我國企業組織結構中過于分散的格局,對于企業及其產業發展都是有益的。第二,由于當前我國國有企業資產負債率普遍較高,單純地依靠企業自有資金實現高速的擴張是很困難的。第三,當前的低成本擴張的目標,與政府的規范企業兼并行為、防止逃債的目標,從表層上看似乎是矛盾的。但是,從企業經營與發展的較長過程看,借助金融中介機構的作用,確實在較短時間內實現優勢國有企業低成本擴張的有效手段;另一個方面,唯有金融機構的介入,唯有為企業提供必要的金融服務,才有可能促進企業生產規模的擴張,從根本上克服企業兼并破產中的逃債行為。

  二、國有企業兼并中債務的法定轉移

  關于國有企業兼并中債務的法定轉移,筆者嘗試以案例的形式加以分析。1997年9月5日,A市甲信用社與A市乙企業簽訂借款合同一份。合同約定由乙企業向甲信用社借款10萬元,借期6個月;丙企業向甲信用社擔保,對乙企業借款負連帶清償責任。丙企業在借款合同擔保欄簽字認可。簽約后,甲信用社按約將上述借款匯至乙企業賬戶。1997年12月,A市企業改制工作全面展開,根據A市政府要求,乙企業于1998年1月并入同系統的丁企業。兼并協議約定,乙企業債權債務由丁企業承受。與此同時,乙企業辦理了工商注銷登記。1998年3月5日,丁企業未按約歸還原乙企業所欠甲信用社借款10萬元。1998年3月7日,甲信用社依法向法院起訴要求丁企業歸還借款,并要求丙企業承擔連帶清償責任。


  對丙企業是否應繼續承擔保證責任,有兩種觀點。一種觀點認為丙企業作為保證人不再承擔保證責任。理由是雖乙企業由丁企業兼并,其債務轉讓給丁企業,但債務未經保證人丙企業同意,按擔保法第23條“保證期間,債權人許可債務人轉讓債務的,應當取得保證人書面同意,保證人對未經其同意轉讓的債務,不再承擔保證責任”之規定,保證人丙企業依法不再承擔保證責任。第二種觀點認為丙企業應繼續承擔保證責任。但對債務轉讓行為是否有效卻又有兩種意見,其一認為乙企業由丁企業兼并后,乙企業債務由丁企業承受,屬債務轉讓行為。按民法通則第91條關于“合同一方將合同的權利義務全部或部分轉讓給第三人的應取得合同另一方同意…”規定之精神,由于乙企業將債務轉讓給丁企業未經債權人甲信用社同意,故該轉讓行為應該無效,該轉讓行為對甲信用社無約束力,乙企業仍為該10萬元借款的債務人。鑒于法律規定的債權人許可債務人轉讓債務而使債務轉讓成立之情形在本案中不存在,故不應適用擔保法第23條,保證人丙企業仍對乙企業10萬借款債務承擔連帶保證責任。其二認為丁企業兼并乙企業后,依民法通則第44條第二款關于“企業法人分立、合并,它的權利和義務由變更后的法人享受和承擔”之規定,本案乙企業的債務依法由丁企業承擔是合法有效的。該債務的承受是法定的,它排除了當事人之間的意定,即不適用民法通則第91條債務轉讓須經債權人同意的規定。同理,對依法轉讓的主債務的從債——保證責任而言,主債務的依法轉讓也無需征求從債務人即本案保證人的同意,該保證人丙企業仍應繼續承擔保證責任。




×聯系方式

15026597100

在線咨詢律師

掃描二維碼

12星座幸运数字 新浪棋牌下载 体彩金7乐走势图 今天打麻将坐那个方 打麻将口诀顺口溜大全 3分钟开奖时时彩打牌机 陕西快乐10分钟开奖 微乐河北麻将能开挂吗 _百家乐用品 陕西快乐十分预测 申城棋牌官方下载 mg卡免费旋转技巧 加拿大快乐8开奖连接 斗牛牌规则 布鲁克林篮网球衣 湖北快三开奖结果手机版 大众麻将怎么赢